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近日，广东省广州市中级人民法院以出版、传播淫秽物品牟利罪，终审判决
近日，广东省广州市中级人民法院以出版、传播淫秽物品牟利罪，终审判决：判处周某(烟雨红尘创始人 持股 85%)有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元;判处梁某某(烟雨红尘创始人 持股 15%)有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元;
判处雷某(烟雨红尘 网站编辑)有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元判处唐某(烟雨红尘 网站编辑)无罪判处陈某(烟雨红尘 网站编辑)无罪同时，没收缴获的作案工具，并追缴本案违法所得，予以没收，上缴国库。
据悉，自2008年3月起，周某、梁某开始实际运营及管理广州凡天网络科技有限公司，其中周某某占85%股份、梁某某占15%股份该公司旗下设有“烟雨红尘”网站，通过与作者签订协议的方式刊发网络文学作品，再以会员付费阅读及广告、推广等方式获取收益。
并雇佣被告人雷某、唐某、陈某等担任公司网站编辑经核算，2012年11月至案发，凡天公司共获利937万余元，其中付费阅读收费为753万余元期间，该公司为牟取更大利益，在网站刊载普通文学作品的同时，还刊载淫秽、色情小说吸引网民阅读。
其中，该网站登载的《女XXX的日记》《情迷XX》《人面XX》经鉴定均为淫秽性质文章;《XXXX的贴身保镖》《空巢：留守XX》《XX私密会所》《XX沸腾》《都市XX：疯狂的XX》经鉴定均为夹杂色情内容文章。
另查证，凡天公司通过与《女XXX的日记》《情迷XX》《人面XX》三部淫秽小说的作者进行收益分成，直接获取非法利益约人民币15万元其中，《女XXX的日记》《情迷XX》的责任编辑为雷某，该网站的主编为赵某(另案处理)。
在原判中：判处周某(烟雨红尘创始人 持股 85%)判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六十万元判处梁某某(烟雨红尘创始人 持股 15%)判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十八万元判处雷某(烟雨红尘 网站编辑)判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
判处唐某(烟雨红尘 网站编辑)判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元判处陈某(烟雨红尘 网站编辑)判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元追缴本案违法所得，予以没收，上缴国库缴获的作案工具一批，予以没收。
据悉，上诉人唐某与陈某均为该网站的编辑，但并非涉案小说的责任编辑，唐某入职该公司仅半年多，陈某仅四个多月，该二人除了领取正常的工资外，均未从涉案小说中获取任何收益，即使作为值班编辑可能接触过涉案小说，也属于情节显著轻微，可不作为犯罪处理。
故上诉人及其辩护人的该上诉、辩护意见，法院予以采纳而责任编辑雷某，作为直接责任人，直接负责多部淫秽、色情小说的上线、上架，并据此获取相应奖金故应当以出版、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚但雷某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。
在原审中，被告人雷某被判处缓刑，实际从未被羁押，量刑偏轻，但囿于上诉不加刑原则的限制，不得直接对原审被告人雷某加重处罚原审判决认定的主要事实清楚，证据确实、充分，但定罪和适用法律错误，导致量刑不当，本院予以纠正。
内容摘自广东省广州市中级人民法院刑事判决书(2018)粤01刑终1162号
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